Когда наступает субсидиарная ответственность учредителя при банкротстве?
Субсидиарная, или имущественная, ответственность представляет собой дополнительное обязательство третьего лица взять на себя долги организации, если последняя не в состоянии самостоятельно полностью исполнить обязательства перед кредиторами.
К субсидиарной ответственности могут быть привлечены:
- учредители/акционеры предприятия;
- руководящие должностные лица предприятия;
- лица, в определенной степени управляющие акциями компании;
- иные лица, осуществляющие управление или имеющие иную юридическую связь с предприятием.
Основаниями для привлечения того или иного лица к субсидиарной ответственности являются:
- Признание финансовой несостоятельности юридического лица, то есть, официальное подтверждение статуса «банкрота» (предприятие может быть признано банкротом только после прохождения всех соответствующих этапов процедуры: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление и конкурсное производство).
- Установление превышения суммы долговых обязательств перед кредиторами над общей стоимостью имеющегося у предприятия-банкрота имущества и активов. Данный факт также может быть установлен только по окончании всех этапов процедуры банкротства: на этапе наблюдения составляется полный перечень требований кредиторов, а на этапе конкурсного производства — осуществляется комплексная оценка собственности юридического лица.
- Подтверждение факта совершения определенных действий или бездействия со стороны третьих лиц, имеющих влияние на должника, которые и способствовали банкротству. В данном случае, как и в большинстве других, действует презумпция невиновности, а значит, необходимо документальное или иное подтверждение определенных действий и установление их непосредственного влияния на заметное ухудшение материального положения предприятия.
Порядок и условия привлечения к субсидиарной ответственности
В соответствии с законом «О банкротстве» субсидиарная ответственность наступает у соответствующих должностных лиц, когда доказана их вина. Тем не менее, считается (пока не доказано обратное), что действия/бездействие должностных лиц привели к банкротству, если:
- имели место сделки, ущемившие права одних кредиторов в пользу других, а также иные подозрительные сделки;
- бухгалтерская документация и иных отчетные документы утрачены или не содержат полную информацию обо всем имуществе и активах предприятия;
- требования кредиторов, возникшие в результате правонарушения, которое повлекло за собой административную или уголовную ответственность, составляют более половины от общей суммы долговых обязательств.
Порядок привлечения к субсидиарной ответственности:
- Подтверждение арбитражным управляющим факта совершения конкретными лицами неправомерных действий, способствовавших финансовой несостоятельности предприятия.
- Подача управляющим иска о привлечении к имущественной ответственности.
- Возможна подача иска кредитором, если управляющий не обнаруживает обстоятельства, за которые предусмотрена имущественная ответственность, а кредитор подозревает их наличие. В таком случае предусмотрено назначение дополнительной экспертизы, по результатам которой у кредитора могут появиться основания для последующего обращения в суд с целью удовлетворения своих финансовых требований.
Заявление о привлечении
Если активов должника недостаточно для возмещения финансовых претензий кредиторов и заинтересованных лиц, законодательство предоставляет им возможности привлечения к ответственности основателей, директората и контролирующих лиц, виновных в неплатёжеспособности фирмы. В таком случае кредиторы уполномочены направить соответствующее ходатайство.
Ответственные лица всегда должны осознавать, что несвоевременное обращение в суд при банкротстве ООО может привести к их СО. Своевременно принятое решение о несостоятельности позволит избежать обвинений и сократить личные траты. Если руководство фирмы не уверено в правильности своих решений, оно может привлечь квалифицированных юристов.
А как делают прошаренные ребята?
Умные ребята собирают фактуру заранее и тратят на это максимум сил, денег и времени. Просто потому, что от этого зависит весь успех операции. Делается это двумя легальными способами:
Первый. Кредитор возбуждает исполнительное производство.
Полномочия пристава в части официального сбора информации сопоставимы с возможностями арбитражного управляющего. Он собирает всю фактуру по должнику, а грамотный кредитор ему активно в этом помогает.
По итогу формируется толстая пачка документов. Легализовать их в рамках арбитражного процесса — техническое дело на 5 минут. И вот судья без трат своего времени получает все, что нужно для принятия правильного решения.
Пример того, как работают прошаренные кредиторы, можно почитать здесь. В этом деле мы были на стороне должника, но за счет грамотного подхода кредитора к сбору информации смогли отбить его от субсидиарки только в апелляции.
Второй. Кредитор подает на банкротство, но не отказывается от финансирования, а целенаправленно вводит процедуру наблюдения.
Назначенный по его заявлению арбитражный управляющий получает доступ к банковским счетам, бухгалтерской отчетности, представленной в налоговую инспекцию, данным Росреестра, ГИБДД, Ростехнадзора и т.д. Активная работа в течение 6 месяцев заканчивается подготовкой финансового анализа, который обычно выявляет много чего интересного…
После проведения фин. анализа кредитор может зафиксировать свои расходы: арбитражник снимается с процедуры, а у взыскателя и суда остается подробный компромат.
Если «своего» арбитражного управляющего назначить не получилось, то грамотный кредитор «шкурит» чужого АУ. И добивается от него сбора всей необходимой ему информации.
Дальше подается заявление о привлечении к субсидиарке. В его основу кладутся собранные документы. Дело в шляпе.
Кто может стать ответственным
Такая ответственность может коснуться тех лиц, которые обладают полномочиями направлять заявление о несостоятельности в суд. В эту категорию можно отнести всех исполнительных сотрудников: директора, индивидуального предпринимателя, президента компании и даже руководящую компанию. Каждое из этих лиц имеет право подавать заявление о несостоятельности, поэтому к ним может быть применена субсидиарная ответственность.
В законодательстве лица, несущие субсидиарную ответственность, делятся на такие категории:
- Если виновниками банкротства предприятия становятся лица, которые имеют право принимать решения о деятельности предприятия, то (если имущества организации не хватит) погашение долгов будет происходить с их собственного имущества.
- Если организация обанкротится по вине учредителей, владельца компании или других уполномоченных лиц, то солидарную ответственность возложат именно на учредителей.
Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве?
Избежать имущественной ответственности должностные лица могут, отстаивая свои права в суде и настаивая на:
- отсутствии взаимосвязи между предпринимаемыми действиями и сложившейся неблагополучной финансовой ситуацией для фирмы;
- недостаточности доказательств вины;
- необоснованных выводах о неправомерности действий или бездействии.
Директор также может подтвердить свою невиновность на основании того, что финансовые операции преимущественно проводит бухгалтер (если последнему были созданы все условия и предоставлена полная информация для ведения учета).
Таким образом, субсидиарная ответственность руководителей, учредителей и иных должностных лиц позволяет кредиторам удовлетворить свои требования, когда имущества фирмы для этого недостаточно. Должностным лицам же для предотвращения субсидиарной ответственности и сохранения собственного имущества рекомендуется непрерывно отслеживать финансовое состояние предприятия и при возникновении сложностей обращаться в соответствующие органы для оздоровления предприятия или подтверждения его несостоятельности.
Обнаружили ошибку? Выделите ее и нажмите Ctrl + Enter.
Порядок привлечения к субсидиарной ответственности
Чтобы привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, нужно четко соблюсти порядок, изложенный в ФЗ № 127. Привлекать виновных лиц к субсидиарной ответственности можно только в ходе конкурсного производства, когда имущество обанкротившейся компании реализовано и произведены расчеты с кредиторами.
Сначала арбитражный управляющий рассматривает дело о банкротстве и устанавливает обстоятельства, которые к нему привели. Он собирает информацию об имуществе должника, а также причастных к банкротству лиц. Управляющий может затребовать назначение экспертизы, если имеет сомнения в «правдивости» банкротства. При обнаружении признаков преднамеренного или фиктивного банкротства управляющий после признания компании банкротом может подать иск о привлечении виновных к субсидиарной ответственности. Подача иска — исключительное право арбитра. Если же он не считает нужным этого делать, то инициатива подачи заявления переходит к конкурсным кредиторам.
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности
К субсидиарной ответственности по 127-ФЗ могут привлечь контролирующих лиц должника. К ним относят тех, кто в течение 3 лет до инициации процедуры банкротства являлись:
- Руководителем или директором компании.
- Членами ликвидационной комиссии.
- Участниками и акционерами, которые владеют не менее 50%-й долей акций.
- Лицами, которые совершали сделки от имени предприятия-должника.
- Иными лицами, которые могли давать указания или определять действия компании по различным причинам.
С 2017 года в данный список было внесено еще одно важное дополнение. Теперь к контролирующим лицам по решению арбитражного суда допускается причислить любое лицо при определенных условиях
Главное, чтобы был доказан факт его влияния на деятельность и принимаемые решения в компании.
Исходя из этого, решение о смене руководства не поможет реальным собственникам избежать субсидиарной ответственности. При этом «номинальный руководитель» приобрел, благодаря законодательным инновациям, возможность избежать субсидиарной ответственности. Для этого ему необходимо доказать, что он не оказывал определяющее значение на принимаемые компанией-банкротом решения.
Дополнительным преимуществом для номинального руководителя в суде станет то, если он поможет установить настоящее контролирующее лицо или найти сокрытые активы должника.
Требования закона
Руководитель, учредители предприятия могут привлекаться к ответственности согласно положениям 401 статьи ГК. Для этого необходимо наличие:
- Противоправного нарушения обязанностей, возложенных на гражданина официально.
- Убытков, возникших у компании вследствие незаконных действий субъекта.
- Связи между поведением лица и потерями компании.
- Доказанной вины гражданина.
Привлечение к ответственности осуществляется только при выполнении всех требований в совокупности. Соответственно, каждое обстоятельство должно иметь документальное подтверждение. В отношении контролирующих субъектов составляется заявление. В нем, собственно, излагается требование о привлечении их к ответственности. Доводы следует приводить со ссылками на нормы законодательства. Кроме этого, необходимо указать на финансовую проверку работы должника. Все требования кредиторов должны быть также оформлены документально. Дополнительно к заявлению прилагается выписка из р/с, а также копия запроса на передачу бухгалтерских документов. Все эти материалы тщательно изучаются судом.
Что нужно для наступления субсидиарной ответственности
Для наступления субсидиарной ответственности для директора предприятия или же учредителя нужно, чтобы ответственное лицо не предпринимало никаких действий для отвращения банкротства или же его действия были направлены на доведение компании до банкротства. Достаточно и того условия, что руководитель или иное лицо дал указания, которые привели к таким последствиям. Это может быть не только директор, но и собственник контрольного пакета акций.
Также обязательно должны присутствовать:
- убытки у потерпевшего лица;
- связь между действиями обвиняемого лица и наступившим банкротством;
- доказанная вина.
Ущерб потерпевшему не будет возмещен, если какой-то из этих пунктов будет отсутствовать. Чаще всего субсидиарная ответственность ложится на плечи руководителя организации. Причиной этому несвоевременная подача заявления о несостоятельности в арбитражный суд (или неподача его вовсе).
Убытки кредиторов обычно погашаются во время конкурсного производства. Если же их не удалось уплатить в полном объеме, то они уже будут называться вредоносными убытками, ответственность за которые несет директор компании.
Очень часто такие убытки просто не появляются, если заявление в суд было подано вовремя. В первое время баланс предприятия практически всегда может прокрыть все обязательства, тогда как через некоторое время его может попросту не хватить.
Основания для привлечения к субсидиарной ответственности
Действующее российское законодательство предусматривает несколько оснований для привлечения физического лица, имеющего отношение к руководству компании-должника, к субсидиарной ответственности.
1. Ликвидация ООО через процедуру банкротства. Условия и основания наступления субсидиарной ответственности регулируются следующими нормативно-правовыми актами:
- Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”, глава III.2.
- Ст. 3 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в которой говорится, что в случае банкротства предприятия по вине участников общества, при недостаточном объеме имущества для погашения задолженностей, на них возлагается субсидиарная ответственность. Данное основание дает возможность привлечь участника компании-должника к субсидиарной ответственности, если:
- участник компании-должника обладает правом давать распоряжения, напрямую влияющие на деятельность последнего;
- участник компании-должника совершил действия, указывающие на использование права давать распоряжения, тем или иным образом влияющие на деятельность компании-должника;
- присутствует причинно-следственная связь между использованием прав участника общества (ответчика) по отношению к должнику и действий последнего, приведших к его банкротству;
- присутствует вина участника общества в банкротстве компании-должника.
2. Завышена стоимость имущества компании-должника В соответствии со ст. 15 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случаях оплаты долей в ООО не денежными средствами, участники и независимый оценщик несут солидарно субсидиарную ответственность по долговым обязательствам общества в сумме, равной завышению стоимости имущества должника. В данном случае срок действия субсидиарной ответственности составляет 3 года со дня регистрации ООО либо внесения изменений об увеличении капитала в Устав общества.
Что это такое
Субсидиарная ответственность наступает, если поведение и прошлые решения учредителей привели компанию к финансовой несостоятельности. Данная форма ответственности предусмотрена ст. 56 ГК РФ, где зафиксировано, что лица, влияющие своими решениями и действиями на деятельность ООО, субсидиарно отвечают перед кредиторами за долги фирмы.
Если директор или основатели организации смогут доказать правомерность своих поступков и отсутствие признаков умышленного банкротства, им не потребуется отвечать по долгам организации. Например, на финансовое положение юрлица повлияло не преднамеренное поведение руководства, а профессиональные недочёты в работе или неправильно составленные прогнозы продвижения фирмы.
Подобные действия учредителей и руководства компании должны иметь основание и, если обвиняемая сторона не опровергнет обвинения, непогашенная часть претензий кредиторов может лечь на их плечи.
Помимо руководства и собственников ООО обязательства по выплате долгов организации могут возлагаться на граждан, контролирующих фирму. К данной категории относятся граждане, юридически не связанные с предприятием, но влияющие на его деятельность путём совершения следующих действий:
- передача указаний, влияющих на работу предприятия;
- давление на поведение и решения руководства ООО;
- влияние на принятые должностными лицами решения.
Подобные действия руководителей и контролирующих лиц рассматриваются судом только за последние 3 года начиная с признания юрлица банкротом.
Как это работает?
О том КОГО можно привлекать к субсидиарке непосредственно в банкротстве, ЗА ЧТО и КАК — мы подробно писали вот здесь. Тех же самых лиц и по тем же самым основаниям можно привлекать и без банкротства (юридически правильно будет говорить «вне рамок дела о банкротстве»). Но вот алгоритм действий будет уже другой.
В общем случае, поведение кредитора зависит от текущего состояния Должника и строится по одному из следующих сценариев:
1) Должник не находится в банкротстве и «живой» (числится в ЕГРЮЛ)
В этом случае вы просуживаете свои требования. Имея на руках вступившее в законную силу решение суда, подаете заявление о банкротстве Должника. Суд просит вас внести на депозит сумму, покрывающую банкротные расходы, или предоставить соответствующее гарантийное письмо. Вы осознанно и целенаправленно отказываетесь от этой прекрасной возможности. Суд прекращает рассмотрение дела «в связи с отсутствием финансирования». Готово! У вас появилось право подавать заявление о привлечении к субсидиарке насоливших вам лиц.
2) Банкротство должника идет полным ходом
Если процедуру запустил сам должник или иное третье лицо (не вы), то тут критически важно, чтобы суд учел ваши требования, пока банкротство не завершилось. Для этого вы подаете в Арбитражный суд заявление о включении своего долга в реестр требований кредиторов (или за реестр)
После рассмотрения ваших требований и публикации соответствующего судебного определения у вас появляется право подавать на субсидиарку. Это можно делать как непосредственно в банкротной процедуре, так и после ее завершения / прекращения.
Для дальнейшего повествования важно понять, в чем отличие «завершения» от «прекращения». В первом случае — «завершение» — банкротство заканчивается в связи с проведением всех необходимых мероприятий
Это значит, что все существующие долги компании списываются, а в ЕГРЮЛ вносится запись о ее ликвидации
В первом случае — «завершение» — банкротство заканчивается в связи с проведением всех необходимых мероприятий. Это значит, что все существующие долги компании списываются, а в ЕГРЮЛ вносится запись о ее ликвидации.
Прекращение же процедуры означает, что банкротство отменяется и компания восстанавливается в том же юридическом статусе, в котором она была до его начала, и может продолжать вести свою деятельность.
А дальше варианты для медленных (или просто богатых) кредиторов:
3) Банкротство должника завершено
Когда вы наконец-то собрались «потрясти» своего должника, выяснилось, что его банкротство уже завершено: на сайте Арбитражного суда висит соответствующее определение. Естественно, ни в какой реестр требований вы не заявлялись. В этом случае надо поднять правую руку вверх и со словами: «Да и хер с ним…», резко бросить ее вниз. После чего, с чистой душой и спокойным сердцем, можно продолжать заниматься делами, от которых вы не могли оторваться до сего момента.
4) Банкротство должника прекращено
Опять же, к моменту, когда вы проснулись, должник успел начать банкротство, но не успел его закончить: суд вынес определение о прекращении производства по делу. В этом случае проверяем ЕГРЮЛ. Если в нем нет записи о ликвидации юридического лица по каким-либо иным причинам, то вы имеете дело с полноценным, «живым», юр. лицом. Переходим к пункту 1 нашего повествования (см. выше).
5) И последний возможный вариант: должник ликвидирован
Не важно, что было до этого момента. Важен сам факт: в ЕГРЮЛ внесена запись о ликвидации Должника
В этом случае надо разобраться по какой причине было вычеркнуто юридическое лицо.
Если это была принудительная ликвидация по решению налоговой, то забываем о субсидиарке по банкротным основаниям и начинаем работать по закону об ООО. Как это сделать — читаем здесь и здесь.
Если же компания была ликвидирована добровольно по решению ее участников, то для того, чтобы предъявить ей претензии, надо будет в судебном порядке добиться отмены записи в ЕГРЮЛ о ликвидации (восстановить компанию) и затем переходить к пункту 1. Но если процедура ликвидации проведена без нарушений, то проще будет проделать фокус с рукой: вверх-вниз-волшебная фраза-живем дальше.
Так выглядит ситуация в общем и целом. Но в ней есть миллион исключений, нюансов и деталюшек. Благодаря этому кредиторы в большинстве случаев и проигрывают такие простые и очевидные (по их мнению) иски, поданные вне рамок дела о банкротстве.
Далее мы начнем погружаться в эти самые детали, но будем делать это только для первых двух случаев (пункт 1 и 2): когда Должник «жив», а кредитор не тупит и готов вести активную работу.
Исключения из правил
В ряде случаев к субсидиарной ответственности нельзя привлечь контролирующих лиц. В частности, соответствующие требования не могут предъявляться, если будет установлено отсутствие вины в их действиях. Не допускается привлечение к ответственности граждан после ликвидации юрлица, если в отношении компании не была инициирована процедура банкротства. Соответствующее положение присутствует в 419-й статье ГК. Нельзя привлечь к ответственности лицо при отсутствии причинной связи между его действиями и возникшим ущербом. Она доказывает, что именно поведение конкретного субъекта привело к убыткам, в связи с которыми предприятие стало неплатежеспособным. Чтобы установить эту связь, необходимо иметь документальное подтверждение всех действий привлекаемого к ответственности лица. В качестве обязательного условия выступает процедура признания несостоятельности фирмы. Если она не была начата, субсидиарная ответственность не может применяться ни к кому. Более того, законодательство предусматривает определенные преимущества для учредителей и руководства. Если они самостоятельно направили заявление о начале процедуры, то они не могут привлекаться к субсидиарной ответственности. Это единственный способ избежать новых обязательств. Контролирующим субъектам часто кажется, что принять такое решение сложно и даже невозможно, но иного пути нет. В противном случае они могут стать вечными должниками.
Что такое субсидиарная ответственность?
Субсидиарная ответственность представляет собой вариант гражданско-правовой ответственности, при котором обязательства возлагаются на третье (дополнительное, subsidiarus по-латыни значит «вспомогательный» или «резервный») лицо в ситуации неплатежеспособности главного должника.
Когда речь идет о субсидиарной ответственности при банкротстве физического лица, то подразумеваются, например, поручители или созаемщики по кредиту. Таковыми могут быть и родители ребенка, нанесшего кому-либо материальный вред.
Субсидиарную ответственность при банкротстве юридического
лица будут нести руководители (в лице генерального директора, акционеров и
т.д.) обанкротившегося предприятия. Ответчиками могут стать учредители
компании, доверительные субъекты.
Права и обязанности субсидиарных и главных ответчиков
одинаковы. Заявлять ходатайство о привлечении основного должника в рассмотрение
дела о банкротстве в суде, оспаривать решения в вышестоящих инстанциях,
инициировать восстановление пропущенных по уважительной причине сроков – все
это вправе делать дополнительный ответчик.
По закону он имеет право получить компенсацию от главного
должника, выдвинув регрессные требования. Например, если банк-кредитор
взыскивает задолженность с поручителя, последний через суд может обязать
главного должника компенсировать затраты. Субсидиарная ответственность в случае
банкротства физлица сохраняется.
Разбор практики
А вот и пример, когда в банкротстве кредиторы заняты делом.
Итак, в марте 2018 года завершилось конкурсное производство по делу «РЭУ-51 района Сокольники». Как оно и положено, большая часть долгов осталась не погашенной. В данном случае долги были перед «МОЭК». Проанализировав ситуацию, МОЭК посчитал основанием для привлечения к субсидиарке непередачу конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации Должника.
Кто читает нас постоянно, тот знает, что гендиректор — первый, кто попадает под раздачу в вопросах привлечения к субсидиарке. В этом случае под нее попала Модова.
В своем отзыве она сообщала, что должность гендира занимала всего 1 месяц. А также настаивала на отсутствии документов, которые бы как-то сказались на положении компании. В доказательство она предоставила копию решения акционера о назначении ее на должность временно исполняющего обязанности гендира без права подписания документов.
Тем не менее, МОЭК в банкротной процедуре не спал и был хорошо подготовлен. В обоснование своей позиции они представили следующие доказательства:
Трудовая книжка. Утверждение Модовой об отсутствии доступа к финансовой документации противоречило записи в ее трудовой книжке о том, что она занимала должность главного бухгалтера Должника аж с февраля 2013 года.
Занимаемая должность. В выписке из ЕГРЮЛ указано, что должность директора она занимала с 28.01.2015 по 06.02.2018, т.е. почти три года. Модова не предоставила оригинал документа о временном назначении ее на должность гендира, а значит, были весомые основания сомневаться в его подлинности.
Фактическое исполнение обязанностей гендира. МОЭК предоставил суду заверенные копии актов приемки-передач за 2015 год, которые были подписаны Модовой как генеральным директором.
Утрата актива. По данным бух. отчетности за 2014 год, у компании была дебиторская задолженность на 23,4 млн руб. Но Модова не передала конкурсному необходимую документацию, что не позволило ее взыскать и повлияло на объем конкурсной массы.
Этих доказательств хватило, чтобы привлечь Модову к субсидиарке.
Оставьте свою электронную почту на нашем сайте, и мы вышлем вам судебный акт по этому делу.
Почему привлечь к субсидиарной ответственности зачастую непросто
Ситуации, когда контрагент, являясь юридическим лицом, перестает выполнять требования и обязательства действующего договора, встречаются часто. В этом случае есть возможность обращения в суд и взыскания с должника выплаты в судебном порядке. Но более чем в 90% случаев исполнение решения суда становится практически невозможным.
Проблема заключена в том, что граждане чаще всего ведут бизнес в форме ООО (общество с ограниченной ответственностью), уставной капитал которого составляет 10 000 руб. Исходя из ст. 56 Гражданского кодекса РФ понятно, что учредители организации не могут отвечать своим имуществом по долгам общества.
Но кредитор в тех случаях редко шел на инициирование дела, поскольку затраты на публикации, оплату арбитражного управляющего с учетом его рабочего времени, и пр. были слишком высоки, несоизмеримы с ожидаемым доходом.
Изменить это положение первыми рискнула федеральная налоговая служба, которая стала привлекать к субсидиарной ответственности учредителей и руководителей юрлиц. Органы ФНС обращались и в арбитражный суд, и в суды общей юрисдикции. Потребовалось несколько лет для того, чтобы подобные меры могли предпринять не только государственные органы, но и рядовые кредиторы.
